Логотип
Личный кабинет
Избранное -
  • Продукты
  • Бытовая техника
  • Еще
    • Электроника
    • Детские товары
    • Красота и здоровье
    • Дом и сад
    • Бытовая химия
    • Спорт и отдых
  • Электроника
  • Еще
    • Детские товары
    • Красота и здоровье
    • Дом и сад
    • Бытовая химия
    • Спорт и отдых
  • Детские товары
  • Еще
    • Красота и здоровье
    • Дом и сад
    • Бытовая химия
    • Спорт и отдых
  • Красота и здоровье
  • Еще
    • Дом и сад
    • Бытовая химия
    • Спорт и отдых

Кого и как наказать за SMS-рекламу? Личный опыт участника сообщества

Руслан Осипчук, юрист,

Многие из нас получают SMS-сообщения с коротких номеров. Иногда это ожидаемые сообщения, но чаще — реклама, на получение которой мы своего разрешения никому не давали. Как заставить спамеров компенсировать вам причиненные неудобства?

Кого и как наказать за SMS-рекламу? Личный опыт участника сообщества

Самый простой вариант отказа от получения СМС-рекламы – подключить у своего оператора связи услугу запрещающую получение СМС рекламного характера с коротких номеров. Однако при этом вы лишитесь возможности получать СМС от разрешенных вами рекламодателей (например, о скидках в вашем любимом магазине).

О том, как правильно и методично наказать недобросовестных рекламораспространителей и добиться возмещения вреда я расскажу в этой публикации.

ШАГ-1: классификация СМС

«Реклама – это способ заставить вас нуждаться в том,

о существовании чего вы раньше не подозревали.» 

(с) Марти Ларни

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона №38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Кого и как наказать за SMS-рекламу? Личный опыт участника сообщества рис-2

Более широкое понятие – что именно является СМС0рекламой, мы можем понять из Писем ФАС (Федеральная антимонопольная служба РФ) и толкования сложившейся судебной практики.

Привожу следующие примеры СМС-сообщений, однозначно трактуемых судами РФ в качестве рекламы:

  • «…Время пришло! с 1 августа 1+1=3 !Третья вещь в подарок! +7**********…»;
  • «…Копите бабочек, получайте скидку 50% на текстиль Dormeo…» (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 марта 2016 г. по делу № А40-216640/2015);
  • «…Nissan. Организ видео на ходу, TV, VIDEO-AUX. Ремонт любого штатного оборуд…» (Решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 19 февраля 2016 г. по делу № А38-7110/2015);
  • «…Выберите для любимых мужчин подарок, который подчеркнет их сильный характер, и получите бонус 600 рублей на следующую покупку. Стильный Travel Mug подарит вдохновение, a Black Bonbonniere лаконично дополнит интерьер…» (Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2016 г. по делу № А62-4818/2015);
  • «…«Наличными до 40 000 руб. С любой кредитной историей. Тел. *****… » (Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26 апреля 2016 г. по делу № А56-11306/2016).

Также определение СМС-рекламы дано Письмом ФАС России N АК/24455/13 от 25.06.2013 «О рекламных SMS-сообщениях», где указано что «… под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку…».

Таким образом, практически все сообщения, не заказанные лично Вами, можно расценивать как рекламу.

Вывод: если вам пришло СМС сообщение, где есть адрес сайта, и/или номер телефона и/или упоминание о товаре, товарном знаке (знаке обслуживания), возможности получения приза, бонуса и т.п – скорее всего вы получили СМС рекламного характера.


Не является рекламой следующая информация:

  • Об изменении стоимости данных услуг, предоставляемых в рамках выбранного абонентом тарифного плана (касается только тарифного плана оператора сотовой связи);
  • Об обеспечении данных услуг бесплатными сервисами (например, «Вам звонили», «Узнать баланс», «Я в сети»);
  • О нахождении абонента в роуминге (в том числе о пересечении абонентом границы и возможном изменении в порядке списания денежных средств);
  • Об изменении порядка оплаты данных услуг, в том числе о возможности изменения порядка оплаты данных услуг по выбору абонента, не связанного с подключением дополнительной услуги за дополнительную плату.

ШАГ-2: Обращение в УФАС

«Лучше выбирать виноватых, чем их разыскивать.»
(с) Марсель Паньоль

Одна из достаточно часто встречающихся методических ошибок наших сограждан – попытка переписки о получении рекламных СМС с оператором связи, и, в конечном итоге, обращение в суд общей юрисдикции в рамках Закона «О защите прав потребителей».

Кого и как наказать за SMS-рекламу? Личный опыт участника сообщества рис-3

Основная масса таких дел – проигранные потребителями!

В данном случае это происходит потому, что в суде встречаются не равнозначные стороны.

  • Потребитель, который не является профессиональным участником рынка оказания телекоммуникационных услуг;
  • Судья чаще всего также имеет лишь отдаленные представления о способах оказания телекоммуникационных услуг в сфере рекламы;
  • Оператор связи.

Оператор представляет в суд множество различных распечаток автоматизированной системы, заключенные абонентом контракты, условия тарифных планов, письмо от рекламодателей, которые указывают, что при приобретении, допустим, телевизора Истец подписал некий документ о согласии получать рекламу.

Итогом такой методической ошибки является проигранное дело в суде общей юрисдикции и деятельность целой цепочки лиц, участвующих в направлении вам СМС-сообщения, остается безнаказанной.

Избежать подобного промаха нам поможет Управление антимонопольной службы Вашего субъекта РФ.

Поможет, если обращение в этот орган будет составлено правильно. Так, Письмом N АК/43077/13 от 31.10.2013 ФАС России «О рекламе посредством СМС-сообщений» указало, что для установления виновного лица необходимо

1. Заявление абонента о получении им рекламы посредством СМС, содержащее следующие условия:

  • указание номера телефона, на который поступило СМС-сообщение;
  • указание номера телефона или буквенного обозначения, с которого поступила реклама;
  • изображение рекламы, поступившей абоненту (фотография, скан-копия СМС-сообщения и т.п.);
  • подтверждение факта поступления рекламы абоненту (например, детализация услуг связи от оператора;
  • информация об отсутствии согласия абонента на получение такой рекламы;
  • сведения об операторе связи с указанием о том что только Оператор может указать лицо распространившее рекламу.

2. Согласие абонента, следующего содержания:

«Я, ФИО, серия и номер паспорта, даю согласие на получение ФАС России информации о детализации счета, телефонных соединениях, СМС-сообщениях, иных переданных данных на/от абонентский номер телефона в сети оператора сотовой связи название оператора сотовой связи.». (пример заявления приложен)

Вывод: для того, чтобы не сражаться с ветряными мельницами, не заниматься собственным расследованием и поиском виновных лиц, необходимо правильно составить обращение в УФАС Вашего региона и дождаться решения по нему.

ШАГ-3: Обращение в суд за возмещением морального вреда

«…За равную вину и кара всем равна,

Виновных различать Фемида не должна…»

(с)Пьер Корнель

В соответствии с частью 1 статьей 18 Закона №38-ФЗ распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом закон возлагает на рекламораспространителя обязанность доказать, что предварительное согласие абонента или адресата на распространение рекламы по сетям электросвязи в его адрес было получено.

Кого и как наказать за SMS-рекламу? Личный опыт участника сообщества рис-4

Согласно п.2 ст.38 ФЗ «О рекламе », лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы , вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд.

В том числе и с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

В нашем случае, если все вышеназванные шаги Вы сделали правильно, и УФАС привлекло недобросовестного рекламораспространителя к административной ответственности, Вам остается самое простое действие – определить размер морального вреда, подлежащего компенсации и обратиться в соответствующий суд за его возмещением (пример иска приложен в виде образца для заполнения).

При обращении в суд необходимо обратить внимание на следующее

  • Иск подается в рамках действия Закона РФ «О защите прав потребителей», так как связан с недобросовестным оказанием Оператором услуг связи. Соответственно Истец освобождается от уплаты государственной пошлины;
  • В соответствии со статьей 100 ГПК Российской Федерации стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Соответственно, представление Ваших интересов в суде будет оплачено за счет недобросовестного рекламораспространителя;
  • Размер компенсации морального вреда по таким категориям дел как правило не бывает более 10000 рублей.

То есть для успешного ведения дела в суде общей юрисдикции по заявлению компенсации морального вреда — необходимо вступившее в законную силу решение УФАС о привлечении рекламораспространителя к административной ответственности.

Вывод: Всем известно, что SMS рекламораспространители получают прибыль за счет количества абонентов, получивших их сообщения. У каждого рекламораспространителя есть собственные базы данных, с ФИО, номерами телефонов и т.д., где вы сами того не подозревая рассматриваетесь в качестве потенциального клиента. Следуя вышеназванной предложенной методике теперь и Вы можете получить свою «долю» от рекламы.

Удачи Вам в праведных боях!


Как жаловаться: примеры обращения в УФАС и искового заявления

Форма обращения в УФАС

Управление Федеральной антимонопольной службы
по ________________________
г.___________, ул. _____________________

от
гражданина РФ ____________________________
паспорт серии ____ №___________,
выдан «___»____________года ________________________,
код подразделения _________________,
зарегистрировано место жительства ___________________________________,
тел: ____________________________
e-mail:__________________________

Заявление о поступлении рекламы посредством СМС-сообщения без предварительного согласия

 

Я, ___________________________________, являюсь абонентом оператора связи __________________________ с абонентским номером +7 ________________________. «__»__________________ года, на мой абонентский номер +7_________________ поступило СМС-сообщение следующего содержания: «____________________________». СМС сообщение поступило с номера ________________ (указать номер отправителя и/или буквенное обозначение, с которого поступила реклама). В подтверждение получения данного СМС я прикладываю к настоящему заявлению фотографию экрана моего телефона с полученным текстом сообщения и детализация услуг связи за период с «__»__________ года по «__»____________ года.
Согласие на получение такой рекламы я не давал. Кто мне направил такую рекламу не знаю, прошу данные сведения истребовать у Оператора связи.
Я, ______________________, паспорт серии __________ №___________, даю согласие на получение УФАС по ____________ информации о детализации счета, телефонных соединениях, СМС-сообщениях, иных переданных данных на/от абонентский номер телефона в сети оператора сотовой связи __________________.
Прошу провести проверку сведений о нарушении законодательства о рекламе, о принятом решении сообщить письменно по адресу: ____________________________.
Приложения:
1. Фотография изображения смс сообщения рекламного характера
2. Детализация услуг связи за период с «__»_________ по «___»___________ года.

С уважением,

__________________________/__________________
«__»__________________ года.

 

 

 

Пример искового заявления

В _______________ районный суд города _________
Адрес: ________________________

Истец: _______________________
Адрес: ____________________________________
Тел. _____________________

Ответчик: _________________
адрес местонахождения: ________________________________

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований:
УФАС по _______________________________
адрес местонахождения: ________________________________

Исковое заявление о компенсации морального вреда (в рамках Закона РФ «О защите прав потребителей»)

 

Я, _______________________________ года она получила на свой номер мобильного телефона +______________________ смс — сообщение рекламного характера, в связи с чем подал(а) жалобу в УФАС по ________________________. Р Согласно п.7 ст.3 ФЗ «О рекламе » рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с п.1 ст.18 ФЗ «О рекламе » распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы . При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Согласно п.2 ст.38 ФЗ «О рекламе », лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).
Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по __________________ от _______________ реклама, отправленная на мой номер телефона +__________________, распространяемая Ответчиком по сетям электросвязи без согласия абонента, признана ненадлежащей, нарушающей ч.1 ст.18 Федерального закона № 38-ФЗ «О рекламе ». Ответчику выдано предписание об устранении нарушения рекламного законодательства.

В части требования о компенсации морального вреда.
В соответствии со ст.151 ГК Российской Федерации, если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда.
Поскольку Я не давал(а) предварительного согласия рекламораспространителю на получение рекламы в виде SMS — сообщений на свой мобильный номер, а иного рекламораспространителем доказано не было действиями ответчика мне причинен моральный вред .
В соответствии со статьей 15 Закона о защите прав потребителей моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения исполнителем прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.
При решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя.
В силу ст. 1001 Гражданского кодекса Российской Федерации компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме.
Моральный вред по своему характеру не предполагает возможности его точного выражения в деньгах и полного возмещения, предусмотренная законом денежная компенсация должна лишь отвечать признакам справедливого вознаграждения потерпевшего за перенесенные страдания.
Кроме того, компенсация морального вреда не преследует цель восстановить прежнее положение человека, а направлена на то, чтобы вызвать положительные эмоции, которые могли бы максимально сгладить негативные изменения в психической сфере личности, обусловленные перенесенными страданиями.
На размер морального вреда, так же влияет и то обстоятельство, что ответчик до настоящего времени не принес истцу свои извинения, не принял меры, направленные на заглаживание причиненного вреда.
При таких обстоятельствах, с учетом требований разумности и справедливости полагаем возможным взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию морального вреда в сумме __________________ рублей.
Данная сумма в наибольшей степени отвечает требованиям разумности и справедливости, а также способствует восстановлению баланса между нарушенными правами истца и мерой ответственности, применяемой к ответчику.

В части требования о присуждении расходов на оплату услуг представителя
В целях зашиты моих нарушенных прав и представления моих интересов в суде я заключила Договор об услугах представителя, по условиям которого оплатила _________________________ стоимость его услуг в размере _______________ рублей, что подтверждается распиской от ________________.
На основании ст.98 ГПК Российской Федерации, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает с другой стороны возместить все понесенные по делу судебные расходы.
В соответствии со статьей 100 ГПК Российской Федерации стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 17 июля 2007 года N 382-О-О, обязанность суда взыскивать расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах является одним из предусмотренных законом правовых способов, направленных против необоснованного завышения размера оплаты услуг представителя и тем самым — на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи 100 ГПК Российской Федерации речь идет, по существу, об обязанности суда установить баланс между правами лиц, участвующих в деле.
Учитывая изложенное, принимая во внимание степень сложности дела, полагаю сумма в размере _____________ что уплачена представителю в разумных пределах и соответственно подлежит взысканию с Ответчика.
Кроме того, поскольку за оформление нотариальной доверенности представителя __________________ Истец уплатил(а) ____________ рублей, и полагаю что данные судебные расходы так же подлежат взысканию с Ответчика
Учитывая вышеизложенное, ПРОШУ:
1. Взыскать с _____________________в пользу _____________________ компенсацию морального вреда в размере ___________________ рублей; судебные расходы по оплате услуг представителя в размере ____________________ рублей, расходы по нотариальному оформлению доверенности в размере ___________________ рублей, а всего ___________________ рублей..

Приложения:
1. Копия искового заявления и приложений для Ответчика;
2. Копия искового заявления и приложений для третьего лица;
3. Копия решения о УФАС по ____________ области от «__»___________ года;
4. Копия Договора об оказании услуг представителя от «__»___________ года;
5. Копия доверенности представителя от «__»_______________ года.

Представитель по доверенности №___ от «__»_______________ года

___________________/___________________

 

Мнение авторов Сообщества может не совпадать с официальной позицией организации «Росконтроль». Хотите дополнить или возразить? Можно сделать это в комментариях или написать собственный материал.

07 сентября 2016

Комментарии
4 комментария
Новые
Старые Популярные
Межтекстовые Отзывы
Посмотреть все комментарии

Реклама

×

Тариф

Вы выбрали уровень подписки Free.

Цена за подписку сейчас составляет 0,00₽.


Регистрация подписчика Уже есть учетная запись? Войдите здесь

ОСТАВЬТЕ ЭТО ПУСТЫМ